Вопрос 1.
В соответствии с п. 4 ст. 25 Закона о государственных закупках расторжение договора допускается:
– если в ходе исполнения договора установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) не соответствовал требованиям к участникам, установленным документами, предоставляемыми для подготовки предложения, или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать участником-победителем процедуры государственной закупки, по результатам которой заключен договор;
– в случае непредоставления участником обеспечения исполнения обязательств по договору в случаях, установленных в – ч. 1 и 2 п. 4 ст. 26 Закона о государственных закупках.
В то же время ГК предусмотрены случаи, когда покупатель (по договору купли-продажи или поставки), а также заказчик (по договору подряда или возмездного оказания услуг) вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора.
Вправе ли организация односторонне отказаться от исполнения договора государственной закупки на основании норм ГК и иных нормативных правовых актов, учитывая, что действие Закона о государственных закупках распространяется на отношения, связанные с расторжением договора, и перечень оснований одностороннего отказа от исполнения договора заказчиком, предусмотренных данным Законом, является закрытым?
Ответ МАРТ. В соответствии с п. 3 ст. 25 Закона о государственных закупках не допускается односторонний отказ от исполнения договора заказчиком и (или) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случае надлежащего исполнения договора другой стороной, за исключением случаев, установленных п. 4 указанной статьи.
Таким образом, п. 4 ст. 25 Закона о государственных закупках установлены прежде всего случаи, когда допускается односторонний отказ заказчика от исполнения договора при надлежащем исполнении договора подрядчиком (поставщиком, исполнителем). Запрета же на односторонний отказ от исполнения договора в случае его ненадлежащего исполнения другой стороной Закон не содержит.
При этом п. 1 ст. 3 Закона о государственных закупках определено, что отношения в сфере государственных закупок регулируются в том числе ГК.
Следовательно, с учетом положений ГК возможен односторонний отказ от исполнения договора в случае ненадлежащего его исполнения одной из сторон, при этом случаи одностороннего отказа для такой ситуации могут быть дополнительно закреплены в договоре.
Комментарий М. Бенсмана. Из представленного ответа для практического применения можно сделать следующие выводы:
1. Для понимания той или иной нормы Закона о государственных закупках (как и любого другого НПА) эту норму необходимо соотносить с содержанием иных норм данного нормативного правового акта. В этом случае п. 4 ст. 25 Закона о государственных закупках в части положений об одностороннем отказе следует рассматривать как исключение из предусмотренного в п. 3 ст. 25 данного Закона запрета на односторонний отказ от исполнения договора одной из его сторон именно в случае надлежащего исполнения договора другой стороной.
2. В то же время, например, нормы ст. 736 ГК об одностороннем отказе от исполнения договора возмездного оказания услуг заказчиком и исполнителем неприменимы к договору государственной закупки, т. к. они предусматривают возможность одностороннего отказа от исполнения договора не в связи с нарушением его условий одной из сторон. Это же относится к одностороннему расторжению договора транспортной экспедиции (ст. 759 ГК).
При этом следует помнить, что к договорам государственной закупки относятся также договоры, заключенные по результатам проведения процедуры закупки из одного источника.
Справочно:
При проведении процедуры закупки из одного источника выбор потенциального поставщика (подрядчика, исполнителя), заключение с ним договора, его исполнение и расторжение осуществляются в соответствии с гражданским законодательством с учетом требований ст. 1–21, 24–26, п. 3 ст. 27, ст. 28–30, 49, 51–53 и 55–57 Закона о государственных закупках (п. 2 ст. 49 Закона о государственных закупках).
3. Касательно одностороннего отказа от исполнения договора государственной закупки при его нарушении одной из сторон необходимо учитывать, что случаи, когда такой отказ возможен, могут быть предусмотрены законодательством или самими сторонами в указанном договоре.
Например, законодательство предусматривает возможность одностороннего отказа каждой из сторон договора поставки от его исполнения в случае существенного нарушения договора одной из сторон (ст. 493 ГК). Применительно к договору подряда необходимо учитывать нормы п. 2 ст. 669, п. 3 ст. 670, ст. 672, п. 3 ст. 676 ГК и т. д.
Что касается случаев одностороннего отказа от исполнения договора государственной закупки, которые не предусмотрены законодательством, но включены в договор, например по инициативе заказчика, то они также должны быть связаны с ненадлежащим исполнением договора одной из сторон.
Вопрос 2. В соответствии с абз. 5 подп. 1.8 п. 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 15.06.2019 № 395 «О реализации Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь “О государственных закупках товаров (работ, услуг)”» (далее — постановление № 395) изменение цены договора допускается в связи с изменением законодательства.
Подпадает ли под данную норму случай уменьшения объема бюджетных средств, выделенных на закупку? Каким образом уменьшить объем закупки пропорционально уменьшению объема бюджетного финансирования, если данная норма говорит только об изменении цены, не упоминая об изменении объема закупки?
Ответ МАРТ. Согласно ч. 1 п. 1 ст. 25 Закона о государственных закупках не допускается изменение условий договора при его исполнении, в т. ч. в части объема предмета государственной закупки и цены договора, за исключением случаев, установленных Советом Министров Республики Беларусь.
Закрытый перечень случаев возможного изменения объема предмета государственной закупки и цены договора определен постановлением № 395.
В частности, согласно абз. 2 подп. 1.8 п. 1 постановления № 395 допустимо изменение объема (количества) товаров (работ, услуг) не более чем на 10 %. В этом случае стоимость товаров (работ, услуг) изменяется пропорционально изменению их объема (количества), а сопутствующих работ (услуг) — с учетом этого изменения.
Кроме этого, в соответствии с абз. 4 и 5 подп. 1.8 п. 1 постановления № 395 возможно:
уменьшение цены договора без изменения объема (количества) товаров (работ, услуг), в т. ч. их потребительских, функциональных, технических, качественных и эксплуатационных показателей, характеристик;
изменение цены договора в связи с изменением законодательства, а также в случае изменения регулируемых цен (тарифов).
При этом полагаем, что уменьшение объема выделенных бюджетных средств не является изменением законодательства для применения указанной нормы.
Следовательно, при недостаточности бюджетных средств для приобретения предмета государственной закупки в полном объеме допустимо изменение объема (количества) товаров (работ, услуг), но не более чем на 10 %. В ином случае договор может быть расторгнут по соглашению сторон.
Дополнительно отмечаем, что МАРТ совместно с заинтересованными органами подготовлен проект постановления Совета Министров Республики Беларусь «О создании и функционировании государственной информационно-аналитической системы управления государственными закупками», предусматривающий, помимо прочего, обеспечение взаимодействия государственной информационно-аналитической системы управления государственными закупками с автоматизированной системой финансовых расчетов Министерства финансов, информационными системами электронных торговых площадок, товарной биржи в рамках реализации в автоматизированной системе финансовых расчетов Министерства финансов механизма предварительного резервирования бюджетных средств при осуществлении государственных закупок.
Введение данного механизма не допустит в последующем сокращение объема бюджетных ассигнований, зарезервированных на приобретение предмета государственной закупки, что позволит избежать ситуаций, которые описаны в вопросе.
Комментарий М. Бенсмана. Приведенный ответ МАРТ считаем возможным дополнить следующей информацией.
Если поставщик (подрядчик, исполнитель) будет уклоняться не только от расторжения, но и от изменения договора по соглашению сторон, полагаем возможным в ситуации, связанной с уменьшением бюджетного финансирования, заказчику обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора на основании ст. 421 ГК — в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. В то же время заказчик может апеллировать к нормам указанной статьи при проведении переговоров об изменении или расторжении договора по соглашению сторон.
Вопрос 3. Согласно абз. 3 п. 4 ст. 21 Закона о государственных закупках если при проведении процедуры государственной закупки невозможно определить объем подлежащих выполнению работ по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, транспортных средств, <…>, заказчик указывает цену запасных частей или каждой запасной части к технике, оборудованию, транспортному средству, тариф на работы или услуги. При этом оплата выполненных работ или оказанных услуг осуществляется по тарифу с учетом объема фактически выполненной работы или оказанной услуги, по цене каждой запасной части к технике, оборудованию, транспортному средству исходя из количества запасных частей, которые будут использованы в ходе исполнения договора, в размере, не превышающем ориентировочную стоимость предмета государственной закупки.
Каким образом в таких случаях необходимо сравнивать предложения подрядчиков (исполнителей):
- только исходя из предложенного ими тарифа на работы (услуги), выбирая наименьший, и не учитывая стоимость предлагаемых ими запасных частей?
- только исходя из общей стоимости запасных частей, предлагаемой участниками, не учитывая предлагаемый ими тариф на работы (услуги)?
Ответ МАРТ. При осуществлении государственной закупки в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 21 Закона о государственных закупках, учитывая, что оплата осуществляется по тарифу исходя из объема фактически выполненной работы или оказанной услуги по цене каждой запасной части к технике, оборудованию, транспортному средству исходя из количества запасных частей, которые будут использованы в ходе исполнения договора, полагаем необходимым сравнение предложений участников осуществлять исходя из совокупной стоимости тарифа на работы (услуги) и цены каждой из предполагаемых запасных частей.
Комментарий М. Бенсмана. Одно из правил, предусмотренных п. 4 ст. 21 Закона о государственных закупках, которым организация здравоохранения как заказчик должна руководствоваться при описании предмета государственной закупки в документах, предоставляемых для подготовки предложения, состоит в следующем.
Если при проведении процедуры государственной закупки невозможно определить объем подлежащих выполнению работ по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, транспортных средств, оказанию услуг связи, юридических услуг, медицинских услуг, образовательных услуг, услуг общественного питания, услуг переводчика, услуг по перевозкам грузов, пассажиров и багажа, гостиничных услуг, услуг по проведению оценки, а также других услуг в случае их определения Советом Министров Республики Беларусь, заказчик указывает цену запасных частей или каждой запасной части к технике, оборудованию, транспортному средству, тариф на работы или услуги.
При этом в договоре (проекте договора) должно быть указано, что оплата выполненных работ или оказанных услуг осуществляется в размере, не превышающем ориентировочную стоимость предмета государственной закупки:
- по тарифу исходя из объема фактически выполненной работы или оказанной услуги;
- по цене каждой запасной части к технике, оборудованию, транспортному средству исходя из количества запасных частей, которые будут использованы в ходе исполнения договора.
Если рассматривать работы по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, транспортных средств (далее — оборудование), как наиболее актуальный для учреждений здравоохранения предмет государственной закупки, то заказчик должен сначала определить ориентировочную стоимость предмета закупки в соответствии с постановлением МАРТ от 12.04.2019 № 35 «О способах определения ориентировочной стоимости предмета государственной закупки» и включить такую закупку в годовой план государственных закупок, оформляемый согласно постановлению МАРТ от 22.07.2019 № 61.
До определения ориентировочной стоимости закупки заказчику необходимо определить, какие услуги, работы, запасные части потребуются, учитывая имеющееся и планируемое к закупке в текущем периоде оборудование, исходя из периодичности и объема регламентных работ по техническому обслуживанию, предусмотренных технической документацией производителя оборудования, а также технического состояния оборудования, графика планово-предупредительных ремонтов, опыта эксплуатации оборудования за прошедший период.
Кроме того, заказчику необходимо определить и указать в документах, предоставляемых участникам для подготовки предложений, порядок формирования цены предложения (п. 1. ст. 32, п. 1. ст. 39, п. 1. ст. 46 Закона о государственных закупках).
Учитывая ответ МАРТ о необходимости сравнения предложений исходя из совокупной стоимости тарифа на работы (услуги) и цены каждой из предполагаемых запасных частей, возникает вопрос: каким образом заказчик должен определить порядок формирования цены таких предложений?
Опираясь на ответ МАРТ, можно предположить, что ценой предложения участника должна являться общая стоимость всех запасных частей, указанных заказчиком, суммированная с общей стоимостью всех работ, подразумевающих использование всех таких запасных частей, рассчитанной исходя из предложенного участником тарифа.
Однако данное предположение не бесспорно, поскольку такой способ расчета цены предложения не учитывает те случаи ремонта техники, когда он осуществляется без использования запасных частей, а также случаи, когда необходимо выполнить ремонт с использованием запасных частей, не указанных в договоре.
Хотелось бы получить от представителей МАРТ более подробное разъяснение того, каким образом на практике должна применяться норма абз. 3 п. 4 ст. 21 Закона о государственных закупках.
Вопрос 4. В соответствии со ст. 5 Закона о государственных закупках и подп. 1.5 п. 1 постановления № 395 преференциальная поправка применяется к товарам (работам, услугам), происходящим из Республики Беларусь и (или) стран, которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами Республики Беларусь.
Означает ли это, что при осуществлении государственных закупок национальный режим и преференциальная поправка применяется только к товарам (работам, услугам), происходящим из стран — участников международного договора? Или они применяются также к товарам (работам, услугам), происходящим из других стран, с которыми имеются соглашения о применении национального режима (например, стран, перечисленных в подп. 2.16 п. 2 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 15.03.2012 № 229 «О совершенствовании отношений в области закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств» (далее — постановаление № 229))?
Ответ МАРТ. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 5 Закона о государственных закупках, если иное не установлено законодательными актами, при осуществлении государственных закупок национальный режим применяется к товарам (работам, услугам) иностранного происхождения и поставщикам (подрядчикам, исполнителям), предлагающим такие товары (работы, услуги), в случае, если аналогичный режим установлен иностранным государством (группой иностранных государств) в отношении товаров (работ, услуг) отечественного происхождения и поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предлагающих такие товары (работы, услуги).
Согласно абз. 2 ч. 1 подп. 1.5 п. 1 постановления № 395 при проведении открытого и закрытого конкурсов, электронного аукциона, процедуры запроса ценовых предложений применяется преференциальная поправка в размере 15 % в случае предложения участником товаров (работ, услуг), происходящих из Республики Беларусь и (или) стран, которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами Республики Беларусь.
На основании ст. 88 Договора о Евразийском экономическом союзе, подписанного в г. Астане 29 мая 2014 г. (далее — Договор о ЕАЭС) при осуществлении государственных закупок Республикой Беларусь национальный режим предоставляется товарам (работам, услугам), происходящим из Республики Армения, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Российской Федерации, и участникам, предлагающим такие товары (работы, услуги).
Иных международных договоров, предусматривающих предоставление национального режима в сфере государственных закупок, в настоящее время в Республике Беларусь не имеется.
Странам, перечисленным в подп. 2.16 п. 2 постановления № 229, предоставлен национальный режим лишь в сфере закупок за счет собственных средств.
Комментарий М. Бенсмана. В соответствии с п. 1, 3 Договора о ЕАЭС в качестве одного из принципов регулирования в сфере государственных (муниципальных) закупок определен принцип предоставления государствам-членам национального режима в сфере закупок. При этом сами же закупки в этих государствах должны осуществляться согласно приложению № 25 к Договору о ЕАЭС (далее — приложение № 25).
На основании п. 30 приложения № 25 каждое из государств-членов обеспечивает в отношении товаров, работ и услуг, происходящих с территорий других государств-членов, а также в отношении потенциальных поставщиков и поставщиков других государств-членов, предлагающих такие товары, работы и услуги, национальный режим в сфере закупок.
В п. 2 приложения № 25 под национальным режимом понимается «режим, предусматривающий, что каждое государство-член для целей закупок обеспечивает товарам, работам и услугам, происходящим с территорий государств-членов, потенциальным поставщикам государств-членов и поставщикам государств-членов, предлагающим такие товары, выполняющим работы и оказывающим услуги, режим, не менее благоприятный, чем предоставляемый товарам, работам и услугам, происходящим с территории своего государства, а также потенциальным поставщикам и поставщикам своего государства, предлагающим такие товары, выполняющим работы и оказывающим услуги». При этом страна происхождения товара определяется в соответствии с правилами определения страны происхождения товаров, действующими на таможенной территории ЕАЭС. В настоящее время для целей государственных закупок применяется Соглашение о Правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств, подписанное в г. Ялте 20 ноября 2009 г.
Важно обратить внимание, что если участник предлагает товар не белорусского производства, то преференциальная поправка в размере 15 % применяется именно к товару, происходящему с территории страны — члена ЕАЭС, а не к участнику, который может быть и нерезидентом страны — члена ЕАЭС.
